新證券法完善監(jiān)管要求 并購重組優(yōu)化資源配置

上市公司并購重組是資本市場優(yōu)化資源配置、實現(xiàn)價值發(fā)現(xiàn)、服務(wù)實體經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展的重要手段，通常包括上市公司利用資本市場進行資源整合的各種行為。自證券市場創(chuàng)立以來，該領(lǐng)域一直是市場各方主體搏弈的主戰(zhàn)場。如何為資本市場各參與方提供一個安全、便捷、高效和公平的市場環(huán)境，一直以來都是各國證券立法和監(jiān)管的首要任務(wù)。

本次證券法的修訂和實施，是針對市場發(fā)展中出現(xiàn)的問題進行了立法層面上的回應(yīng)，新證券法強化市場參與主體之間的相互制衡功能，進一步激發(fā)市場活力。新證券法及其配套制度在改革證券發(fā)行、交易與收購制度，強化信息披露要求，加大投資者保護力度，以及提高證券違法成本等方面進行了大幅完善，這些制度均與上市公司并購重組市場息息相關(guān)。

新證券法首次明確全面推行注冊制，上市公司在并購重組中公開發(fā)行證券也適用注冊制相關(guān)安排，同時授權(quán)國務(wù)院對注冊制的具體范圍、實施步驟進行規(guī)定。這不僅縮短了交易的時間成本，同時優(yōu)化了新股發(fā)行的條件，在完善信息披露制度的同時將選擇的權(quán)利交給市場。因此，可以預(yù)見，上市公司的“殼價值”將大幅下降，惡炒新股和“炒殼”的現(xiàn)象將逐步得到遏制。大量擁有獨立知識產(chǎn)權(quán)、具有行業(yè)發(fā)展前景的企業(yè)進入資本市場，配合完善的信息披露、會計審計等制度，市場的活力將會從源頭上極大地釋放。

近年來，上市公司收購案例中多采用一種“協(xié)議收購+委托/放棄表決權(quán)”的方式。上市公司原主要股東(一般為原實際控制人及其關(guān)聯(lián)方)放棄一定表決權(quán)，使得收購方取得對上市公司的實際控制權(quán)。因未達到“要約收購”所要求的收購方“持有上市公司已發(fā)行的股份達到30%”的指標，毋需履行“要約收購”法定程序。但該方式一定程度上導(dǎo)致原本存在限售義務(wù)、限售承諾的控股股東、實際控制人能夠轉(zhuǎn)移控制權(quán)。有些上市公司股東隱瞞一致行動關(guān)系，濫用表決權(quán)委托，規(guī)避信息披露義務(wù)。新證券法對此適當調(diào)整和完善，將要約收購觸發(fā)線從“持有上市公司已發(fā)行的股份達到30%”修訂為“持有上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達到30%”。

新證券法明確權(quán)益變動的股份比例計算基礎(chǔ)以“有表決權(quán)股份”為準，明確“權(quán)益”變動以“表決權(quán)”控制為核心條件;對于擁有上市公司5%以上表決權(quán)的股東增減持操作，強化信息披露與禁止性行為，且披露內(nèi)容增加要求說明增持股份的資金來源。對于收購方持有的被收購的上市公司的股份，規(guī)定在收購行為完成后的十八個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，相對于原證券法的十二個月，提出更嚴格的鎖定期要求。對于短線交易，新證券法從交易標的和交易主體上擴大了核查范圍。

新證券法增加關(guān)于變更收購要約的禁止性情形，明確收購人在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，不得降低收購價格、減少預(yù)定收購股份數(shù)額、縮短收購期限。對于已發(fā)行不同種類股份的上市公司，明確收購人可針對上市公司已發(fā)行的不同種類股份提出不同的收購條件。上述修訂，結(jié)合證監(jiān)會今年3月份修訂的《上市公司收購管理辦法》中關(guān)于免除要約收購義務(wù)的監(jiān)管安排，進一步促進我國要約收購的規(guī)范化和市場化運作。

對于新證券法中關(guān)于上市公司并購重組各個環(huán)節(jié)的信息披露規(guī)定，主要體現(xiàn)在擴大信息披露義務(wù)人的范圍，嚴格信息披露的質(zhì)量標準，明確境內(nèi)披露信息應(yīng)與境外保持同步，完善信息披露的內(nèi)容，壓實上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員在信息披露過程中的義務(wù)與責任。主要內(nèi)容包括調(diào)整信息披露違規(guī)行為分類，大幅提高相關(guān)違法違規(guī)行為的處罰力度，擴大違規(guī)主體范圍，明確將上市公司控股股東、實際控制人納入信息披露違規(guī)處罰對象，以及首次明確發(fā)行股份購買資產(chǎn)違規(guī)可能構(gòu)成欺詐發(fā)行。上述規(guī)定更好地維護了投資者的知情權(quán)，也為上市公司并購重組營造了更透明規(guī)范的市場環(huán)境。

總體而言，新證券法對歷經(jīng)交易籌劃、實施、整合等各進程的上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實際控制人、重組方、收購方等多方主體，提出了更高的信息披露要求;對上市公司的中小股東，再次重申風險自擔原則，強化證券賬戶實名制;對市場中各參與主體，強調(diào)短線交易、內(nèi)幕交易、操縱市場，以及利用未公開信息進行交易等行為的禁止性要求，完善監(jiān)管措施和明確法律后果，并為投資者維權(quán)提供一系列法律依據(jù)和措施，支持投資者充分運用好法律工具依法維權(quán)。新證券法通過加大投資者的保護力度以增強投資者的投資意愿，優(yōu)化證券市場的生態(tài)環(huán)境，增加市場活力。

隨著一系列與上市公司并購重組相關(guān)聯(lián)的規(guī)章與監(jiān)管政策進一步出臺，一個市場資源配置優(yōu)化、企業(yè)融資和并購重組便利高效、市場主體歸位盡責，以及投資者的合法權(quán)益受到最大保護的資本市場良好生態(tài)將會逐步呈現(xiàn)，我們對此充滿期待。

(作者歐陽振遠系金杜法律研究院院長、姜翼鳳系金杜律師事務(wù)所合伙人)